丁XX、王XX诉张XX建设工程施工合同纠纷（一）

（2015）九法民初字第06280号案件

代理词

XXX区人民法院：

   贵院审理的丁XX、王XX诉张XX建设工程施工合同纠纷一案，重庆成龙律师事务所接受本案被告张XX的委托，指派蒋洪梅、何领衔担任张XX的代理人，现结合本案庭审情况，发表如下代理意见，望采纳：

一、本案被告主体不适格，张XX不是本案适格被告。

  基于合同相对性，被告张XX与本案原告不存在任何合同关系，原告只与第三人刘X签订了《合伙承揽工程合同》继而存在合同关系，而张XX也只和第三人刘X签订了《总承包内部合作协议书》继而存在合同关系，原告错误的将张XX列为本案被告，属于主体不适格。

   根据证据显示，第三人刘X与张XX经友好协商，于2014年4月23日签订了《总承包内部合作协议书》，约定双方共同实施甘肃XX投资发展有限公司发包的XX新区综合市场35号3、4、5区房建工程。该协议第十条第一款明确了第三人刘X在2014年4月20日打款伍拾万元整给被告张XX，根据合同缔结目的来看，该款项性质属于投资款。除此之外，张XX和原告之间未签订任何书面协议，也不存在任何事实合同关系。

   2014年4月26日，王XX、陈XX、王XX和第三人刘X签订了《合伙承揽工程合同》，约定了各方在合伙过程中的权利和义务。2015年5月26日，丁XX、王XX、陈XX、王XX又和第三人刘X签订了《合伙承揽工程合同》，两份合同内容基本一致，约定了各方的权利义务，同时推举了刘X、王XX作为合伙负责人。

   从上述两个证据来看，本案基本事实就是原告和刘X结为合伙关系，然后推举刘X作为负责人，刘X与张XX签订合作协议书，共同合作承建该工程。因为张XX只与刘X存在合同关系，所以张XX在工程施工和结算过程中，只与刘X相关，与原告不相关，原告与刘X之间发生的争议，属于其内部合伙矛盾，不应将张XX作为本案被告。

二、原告在诉求中陈述的155万元，其性质并非保证金，实为投资款。